浅谈故意伤害罪/张红圈

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　　基层人民法院在审理离婚纠纷案件中，对案件的判决主文无非两种表现形式：“准予原、被告离婚”或“不准原、被告离婚”。这种惯例在审判实践中长期适用，其表述依据是《中华人民共和国民事诉讼法》和《最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)》等法律和司法解释的规定。在上述法律及司法解释涉及到此处的法条中均表述的是“不准离婚”。 然而,不准离婚判决有着较多不妥之处，不论在理论上还是在实践中，都已无法跟上社会和法学发展的步伐，甚至严重制约着我国婚姻立法的完善。因此，改革判决不准离婚制度已成形势之需。
　　一、判决不准离婚制度之弊端分析

“不准离婚”的判决违背了婚姻自由原则。离婚纠纷作为民事案件，属于典型的私法范畴。婚姻权是一种私权，婚姻自由的一项重要内容就是离婚自由。离婚自由作为公民的一项基本人权，当然地含有男女任何一方都有权基于“夫妻感情确已破裂”而提出解除婚姻关系的要求，不允许任何个人和组织加以干涉的含义。婚姻自由跟其他自由一样存在边界，不允许恶意越界，通常情况之下只能基于正当理由进行限制而不能加以剥夺，这是公认的基本法理。而“不准离婚”就有剥夺公民离婚自由之嫌。现代民事诉讼模式已从“职权主义”向“当事人主义”转变，民事诉讼理论和实践均承认法官在审判时的中立和消极地位。而“不准”表达的却是“不允许”、“禁止”之意，给人一种行政命令的感觉，体现的是法院的裁判意志，过分突出了国家强制力对公民私权的限制，明显带有“职权主义”色彩，有悖现代司法理念。

（二）“不准离婚”的判决并不能达到挽救当事人婚姻的目的。我国素有“宁拆一座庙，不破一桩婚”的说法，法院也希望当事人能够尽量维持婚姻，但不准离婚并不能达到这样的效果。按照民事诉讼法和婚姻法的规定，人民法院审理离婚案件，应当进行调解。实践中，一般要先做和好的调解。调解和好不了，法院可以做离婚调解，双方达成一致意见后，可制作离婚的调解书。在不能调解离婚时，才可能产生不准离婚的判决。这是法律规定的程序。经过如上的程序后，虽然婚姻双方当事人的婚姻关系未被解除，但是双方的关系却已进一步恶化，能够继续共同生活的可能性微乎其微。

　　（三）判决“不准离婚”有失法律的权威性。人民法院的生效判决是对纠纷的权威性判断，任何个人和组织都无权予以变更或撤销（按审判监督程序处理的除外）。《民事诉讼法》第二百一十二条第一款规定：“发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行”。法院“不准离婚”的判决只不过是从法律上维持了原、被告的婚姻关系，这种婚姻关系是人身关系，并没有可供执行的内容，况且生效判决在事实上也并没有得到当事人及社会应有的尊重。按照现行的法律规定，只要当事人坚持要求离婚，除时间因素之外，最终均可达到离婚的目地，“只有结不了的婚，没有离不了的婚”。法院判决不准离婚后，当事人事后经协商一致，还是可以到婚姻登记机关协议离婚或以被告的名义起诉到法院调解离婚，此时法院的判决就自然失效，成了一纸空文。当事人公然违背法院“不准离婚”的强制性判决，再进行合法离婚，同法院判决的权威性和严肃性开了一个令人啼笑皆非的玩笑，“不准离婚”的判决此时既显得苍白无力又无可奈何。

　　（四）判决不准离婚容易造成家庭暴力的滋长。夫妻中之一方，特别是男方，在诉诸法律要求离婚遭受失败后，往往也就是其实施家庭暴力的开始。一方面，由于无法达到离婚之目的，心里更加痛苦，如果长期压抑控制不住，往往会以家庭暴力的形式释放出来。另一方面，由于婚姻法第三十二条第三款第（二）项规定了“实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员”是准予离婚的法定条件，一些离婚不成的当事人为了达到离婚之目的，便开始实施家庭暴力，人为制造离婚的法定条件。而家庭暴力的实施，往往又会进一步恶化夫妻之间的矛盾，酿成恶果。因为暴力之下必有抗争，抗争必然带来更疯狂的暴力，最后有可能转化为刑事犯罪，酿成更大的悲剧，如经常见之于媒体的诸多残杀妻子、毁妻容貌等婚内暴力杀人、重伤案件，就是很好的证明。中国有句古话，叫“捆绑不成夫妻”。夫妻关系既已破裂，就应予以解除，硬凑合在一起的夫妻是毫无幸福可言的。几千年来深受“捆绑婚姻”之苦的中国人，现在却堂而皇之地以法律的名义，通过“判决不准离婚”来捆绑难以维持的婚姻关系，这不能不说是一种倒退，是历史悲剧的重演。

　　（五）判决不准离婚违背了婚姻法关于离婚制度的立法意图。从我国婚姻法的立法意图看，是希望通过法律的强制性来解除名存实亡的婚姻关系。应该说，这一立法意图是符合当事人的真实意愿的。当夫妻间因种种原因（包括感情因素），无法共同生活下去的时候，其实就反映了夫妻婚姻关系的破裂。当夫妻一方因对方不同意离婚而诉诸法律时，是想寻求法律为其解除痛苦，而不是期望利用法律来维持这种痛苦。而司法实践中，法官却硬要将“不准离婚”这种违背当事人意愿的判决强加在当事人头上，这与我国婚姻法立法意图是不相符的。

　　（六）判决不准离婚容易产生不良的法律效果和社会效果。一方面，判决不准离婚后，不少当事人会因此而到处上访，对法院纠缠不休，而且过了一定的时间后，又会向法院重新起诉离婚。这无疑会增加当事人的诉累，浪费法院的诉讼资源，增加当事人及法院的负担。另一方面，判决不准离婚后，并没有解决夫妻之间的矛盾，要求离婚的一方难以因此而回心转意，而不愿意离婚的一方也并不会因为法院判决不准离婚就能得到其预想的和睦幸福的婚姻。这种判决，导致的结果往往是原被告双方的权益都无法得到保护。在不准离婚判决的制约下，原来要求离婚的一方往往会离家而另寻新欢，有的甚至重婚。而留在家里的，往往又会使夫妻间矛盾加剧。有的一方趁另一方不在时，将共同财产大量隐匿、转移、变卖甚至损毁，待判决执行时已荡然无存。有的夫妻只顾自己尽快解脱，对子女全然不顾，遗弃未成年子女，让子女流落街头。还有的妇女甚至携带未成年子女一同自杀等等。这些情况，都给社会带来了极大的不安定因素。

　　二、完善我国不准离婚判决的对策

　　鉴于不准离婚判决的上述缺陷,结合国外的离婚诉讼之规定,笔者认为,应当对我国的不准离婚判决制度进行修正和完善,以确保法律自身内在逻辑的自洽和顺畅。

　　（一）用判决“驳回诉讼请求”替代主要适用于“绝对不准离婚”之情形。因为既然当事人的离婚请求不符合亲属法关于离婚条件的规定,或者虽符合离婚实质条件但判决离婚会造成对方困难或对对方过于严苛,或者对方有合理的抗辩,则法院就应当给予否定的回应,直接判决驳回离婚诉讼请求。这一判决的既判力效果是阻止当事人以事实审言辞辩论终结前的离婚事由再次起诉离婚,只能以言辞辩论终结后新出现的事实或理由再诉。这一替代做法可以有效地防止重复起诉或滥诉。

　　（二）采取“暂时中止诉讼”替代适用于“暂时不准离婚”之情形。暂时的时间可以由法官自由裁量,但最长时间以不超过6个月为宜。暂时不准离婚期间,法院可以试行调解,也可以促进当事人进行和解。“暂时不准离婚”是一种临时性的裁判,法院应当使用“裁定”或者“命令”而不是“判决”。临时性裁判到期后如果当事人之间仍未达致和解,法院应当恢复审理。之前的诉讼主张、诉讼资料等重新被激活,不用担心被裁判既判力所遮断,因为这样的临时性裁判原本就没有既判力。

　 （三）引进别居制度。2001年修正后的婚姻法第三十二条第三款第（四）项规定，“因感情不合分居满二年的”应准予离婚。这项规定，其实是对夫妻间的别居权作了侧面的肯定。但这远不是真正意义上的别居制度。别居（Separated），又称分居，是指夫妻双方之间不存在家庭共同生活，并且一方或双方拒绝婚姻共同生活之情形。该制度产生于中世纪基督教的教会法，它是禁止离婚主义的产物，在西欧实行了数百年之久，虽几经变迁，仍沿袭至今，并为不少国家所接纳。我们可以借鉴其他国家的别居制度，改革判决不准离婚制度。在离婚诉讼中设立一个缓冲机制，在缓冲期内给予夫妻双方一定的时间来调整心态，以挽救一些夫妻关系尚未破裂的婚姻。缓冲期过后，如双方矛盾仍未得到化解，则适用婚姻关系破裂原则，依法解除双方的婚姻关系。
江苏省镇江市人民政府办公室


转发市科技局市财政局《镇江市科技型中小企业技术创新基金项目管理暂行办法》的通知

镇政办发〔2005〕81号


　　各辖市、区人民政府，镇江新区管委会，市各委办局，各直属单位、企事业单位：

　　为促进我市科技型中小企业加快发展，进一步提升全市区域技术创新能力和高新技术产业发展核心竞争力，我市设立了科技型中小企业技术创新基金。为保证基金管理工作的顺利开展，市科技局、财政局研究制定了《镇江市科技型中小企业技术创新基金项目管理暂行办法》。经市政府研究同意，现将该办法转发给你们，请认真组织实施。

　　

　　二○○五年六月十四日

　　镇江市科技型中小企业技术创新基金

　　项目管理暂行办法

　　市科技局市财政局

　　

　　第一章总则

　　第一条为保证镇江市科技型中小企业技术创新基金（以下简称“创新基金”）管理工作的顺利开展，制定本办法。

　　第二条镇江市科技局是创新基金的主管部门，并负责具体管理工作；镇江市财政局是创新基金的监管部门，负责项目资金的监管工作。

　　第三条创新基金的使用和管理遵守国家有关法律、行政法规和相关规章制度，遵循诚实申请、公正受理、科学管理、择优支持、公开透明、专款专用的原则。

　　

　　第二章支持条件、范围与支持方式

　　第四条申请创新基金支持的项目需符合以下条件：

　　（一）符合国家产业、技术政策，符合镇江市重点发展的产业、技术领域；

　　（二）技术含量较高，技术创新性较强；

　　（三）项目产品有较大的市场容量、较强的市场竞争力；

　　（四）无知识产权纠纷。

　　第五条承担项目的企业应具备以下条件：

　　（一）在镇江境内注册，具有独立企业法人资格，外资比例不超过50%（留学生创办企业除外）；

　　（二）主要从事高新技术产品的研制、开发、生产和服务业务；

　　（三）企业管理层有较高经营管理水平，有较强的市场开拓能力；

　　（四）职工人数不超过500人，具有大专以上学历的科技人员占职工总数的比例不低于30%，直接从事研究开发的科技人员占职工总数的比例不低于10%；

　　（五）有良好的经营业绩，资产负债率合理；每年用于高新技术产品研究开发的经费不低于销售额的5%；

　　（六）有健全的财务管理机构，有严格的财务管理制度和合格的财务人员。

　　第六条创新基金以贷款贴息、无偿资助的方式支持科技型中小企业的技术创新活动。

　　（一）贷款贴息

　　1.主要用于支持产品具有一定水平、规模和效益，银行已经贷款或有贷款意向的项目；

　　2.项目新增投资在3000万元以下，资金来源基本确定，投资结构合理，项目实施周期不超过3年；

　　3.创新基金贴息总额一般不超过50万元，个别重大项目不超过100万元。

　　（二）无偿资助

　　1.主要用于科技型中小企业技术创新活动中新技术、新产品研究开发及中试放大等阶段的必要补助；

　　2.项目新增投资一般在1000万元以下，资金来源基本确定，投资结构合理，项目实施周期不超过2年；

　　3.企业需有与申请创新基金资助数额等额以上的自有资金匹配；

　　4.创新基金资助数额一般不超过50万元，个别重大项目不超过100万元。

　　第七条在同一年度内，一个企业只能申请一个项目和一种支持方式。申请企业应根据项目所处的阶段，选择一种相应的支持方式。

　　

　　第三章项目申请与受理

　　第八条市科技局每年年初制定并发布年度《科技型中小企业技术创新基金若干重点项目指南》，明确创新基金项目年度重点支持范围。

　　第九条科技型中小企业应按基金项目申请要求准备和提供相应的申请材料。

　　第十条企业提交的创新基金申请材料必须真实可靠。

　　第十一条项目管理单位采取公开方式受理申请，并提出审查意见。受理审查内容包括：资格审查、形式审查、内容审查。受理审查合格后，管理单位将组织有关机构和专家进行立项审查。对受理审查不合格的项目，管理单位自收到项目申请材料之日起三十日内向申请单位发出《不受理通知书》。

　　

　　第四章项目立项审查

　　第十二条立项审查方式采取专家评审方式。

　　第十三条创新基金项目评审专家，包括技术、经济、财务、市场和企业管理等方面的专家，由管理单位聘请，并进入创新基金评审专家库。专家应具备以下条件：

　　（一）具有对国家和企业负责的态度，有良好的职业道德，能坚持独立、客观、公正原则；

　　（二）对审查项目所属的技术领域有较丰富的专业知识和实践经验，对该技术领域的发展和所涉及经济领域、市场状况有较深的了解，具有权威性；

　　（三）一般应具有高级专业技术职务。

　　第十四条专家应依据评审、评估工作规范和审查标准，对申请项目进行全面的审查，并提出有针对性的审查意见。在审查过程中，专家可通过管理单位要求申请企业补充有关材料或进一步说明情况，但不得与申请企业及有关人员直接联系。必要时管理单位可委托专家组到申请企业进行审查。

　　第十五条为保证创新基金项目立项审查的公正性，审查工作实行回避制度。属下列情况之一时，专家应当回避：

　　（一）审查专家所在企业的申请项目；

　　（二）专家家庭成员或近亲属为所审项目申请企业的负责人；

　　（三）有利益关系或直接隶属关系。

　　第十六条评估机构和专家对所审项目的技术、经济秘密和审查结论意见负有保密责任和义务。管理单位尊重评估机构和专家的审查结论意见并给予保密。

　　第十七条管理单位根据企业实际情况、项目申请资料和立项审查结论意见综合决定创新基金的立项。

　　第十八条经批准准备立项的项目，将在镇江科技信息网站以及相关新闻媒体上发布预立项项目公告。公告发布之日起2周内为预立项项目异议期。

　　第十九条创新基金项目实行合同管理。管理单位在异议期满后与立项项目承担企业签订合同，确定项目各项技术经济指标、阶段考核目标以及完成期限等条款。对于有重大异议的项目，管理单位暂不签定合同，并对项目进行复议，根据复议情况决定项目立项或撤消。

　　第二十条立项审查未通过或未获批准的项目，管理单位将在镇江科技信息网网站上发出《不立项通知书》。不立项项目的申请企业当年不得再次申报项目。

　　

　　第五章项目监督管理及验收

　　第二十一条镇江市科技局、各地区（行业）科技主管部门负责本地区项目的日常监督管理和验收工作；财政部门负责对本地区创新基金的运作和使用进行监督、检查，并参与项目的验收工作；管理单位依据创新基金项目监督管理和验收工作的相关规范组织实施项目监督管理和验收。

　　第二十二条项目监督管理主要内容包括：

　　（一）项目资金到位与使用情况；

　　（二）合同计划进度执行情况；

　　（三）项目达到的技术、经济、质量指标情况；

　　（四）项目存在的主要问题和解决措施。

　　第二十三条项目监督管理的主要方式：

　　（一）项目承担企业定期填报监理半年报和年报。

　　（二）管理单位、各地区（行业）科技主管部门定期检查项目执行情况；财政部门定期抽查项目执行资金落实情况。

　　第二十四条管理单位根据企业定期报表和检查情况等，提出项目执行情况分析报告。

　　第二十五条项目承担企业因客观原因需对合同目标调整时，应提出书面申请，经管理单位批准后执行；在合同执行过程中发生重大违约事件的，管理单位可按合同终止执行项目，并采取相应处理措施。

　　第二十六条项目验收工作原则上在合同到期后一年内完成。需要提前或延期验收的项目，企业应提出申请报管理单位批准后执行。

　　第二十七条创新基金项目验收的主要内容包括：

　　（一）合同计划进度执行情况；

　　（二）项目经济、技术指标完成情况；

　　（三）创新基金项目研究开发取得的成果情况；

　　（四）资金落实与使用情况；

　　（五）项目实施前后企业的整体发展变化情况。

　　第二十八条项目由管理单位依据创新基金项目监督管理和验收相关工作规范进行验收，对项目进行综合评价并分别做出验收合格、验收基本合格、验收不合格的结论意见。

　　

　　第六章附则

　　第二十九条本办法自发布之日起施行。

　　第三十条本办法由镇江市科学技术局会同镇江市财政局负责解释。